Asset Protection Trusts

Hermann • Asset Protection Trusts
ISBN 978-3-8329-6986-8
75
BUC_Hermann_6986-8.indd 1
Deutsches, Europäisches und
Vergleichendes Wirtschaftsrecht
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Jonas P. Hermann
Asset Protection Trusts
Nomos
19.06.12 11:16
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Deutsches, Europäisches und
Vergleichendes Wirtschaftsrecht
herausgegeben von
Prof. Dr. iur. Dr. rer. pol. h.c. Werner F. Ebke, LL.M.
Band 75
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Jonas P. Hermann
Asset Protection Trusts
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Europäischen und Vergleichenden Wirtschaftsrechts e.V.
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Zugl.: Heidelberg, Univ., Diss., 2011
ISBN 978-3-8329-6986-8
1. Auflage 2012
© Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden 2012. Printed in Germany. Alle Rechte,
auch die des Nachdrucks von Auszügen, der photomechanischen Wiedergabe und
der Übersetzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier.
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Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis
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Erster Teil: Einführung
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§ 1: Asset protection
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§ 2: Der Einsatz des Trust
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§ 3: Ziel der Untersuchung
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§ 4: Gang der Untersuchung
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Zweiter Teil: Der APT als „offshore“-Phänomen
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§ 1: Einführung in das Recht der Trusts
44
A.
Die Entstehung des Trust
I. Geschichtliche Entwicklung
II. Kodifizierungen in den USA
1. Restatement (Third) of Trusts
2. Uniform Trust Code
III. Der Trust und der Schutz von Vermögen
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B.
Beteiligte
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C.
Ausgestaltung des Trust
I. Schranken
1. Zweck
2. Rule against perpetuities
3. Rule against accumulations
II. Merkmale zur Klassifizierung
1. Inter vivos trust oder testamentary trust
2. Entstehungsform
3. Revocable- oder irrevocable-trust
4. Strict- oder discretionary-trust
5. Spendthrift- oder protective-Trust
6. Self-settled-Trust
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D.
Zwischenfeststellung
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§ 2: Die Entstehung des Asset Protection Trust
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A.
Spendthrift-Trust
I. England
1. Brandon-Doktrin und Saunders v. Vautier
2. Folgen für die englische Entwicklung
II. Vereinigte Staaten von Amerika
1. Rechtsprechung in den USA im 19. Jahrhundert
a) Nichols v. Eaton
b) Broadway National Bank v. Charles W. Adams & another
c) Claflin v. Claflin
2. Kritik der Wissenschaft
3. Der spendthrift-Trust heute
4. Zwischenfeststellung
III. Einschränkungen
1. Self-settling
2. Privilegierte Gläubiger
a) Ansprüche freiwilliger Gläubiger
b) Ansprüche unfreiwilliger Gläubiger
aa) Ansprüche von Kindern und Ehegatten
bb) Deliktische Ansprüche
cc) Scheffel v. Krueger
3. Umfang der Unwirksamkeit
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B.
Discretionary-Trust
I. Rechte des Beneficiary
II. Gläubigerrechte
III. Einschränkungen
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C.
(Insolvenz-) Anfechtung
I. Anfechtungsrecht als Planungshindernis
II. Grundlagen
1. Insbesondere die Vorsatzanfechtung
2. Self-settled-Trusts im Besonderen
3. Future creditors
III. Fristen
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D.
Zwischenfeststellung
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§ 3: Die „Perfektion“ des Asset Protection Trust
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A.
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Offshore Asset Protection Trusts
I. Trust-Paradiese
II. Cook Islands
III. ITA 1984
1. Anwendungsbereich
2. Allgemeine Regeln
3. Asset Protection im Detail
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B.
a) Insolvenz des Settlor
b) Anfechtungsrechte
aa) Vorsatzanfechtung
(a) Vorsatz
(b) Future fraud
(c) Zahlungsfähigkeit des Schuldners
(d) Zeitpunkt der gläubigerschädigenden Handlung
(e) Beweisfragen
bb) Rechtsfolge
c) Fortdauernder Einfluss des Settlor
aa) Self-settling
bb) Trustee
cc) Adivisor und protector
d) Erbrechtliche Ansprüche
e) Spendthrift- und discretionary-Klauseln
f) Vollstreckung ausländischer Entscheidungen
g) Die Kollisionsnormen des ITA 1984
aa) Anwendbares Recht
bb) Erfasste Bereiche
cc) Ausgeschlossene Bereiche
dd) Beeinflussung der kollisionsrechtlichen Entscheidungen
ausländischer Gerichte
ee) Zwischenfeststellung
h) Präklusionen
4. Weitere Regelungen und Gestaltungsmöglichkeiten
a) Geheimhaltungsvorschriften
b) Kontrollmöglichkeiten und Einfluss
aa) Lucking clause
bb) Letter of wishes
cc) Anti-duress-Klausel
dd) Flee-, flight-, escape-Klausel oder grasshopper-Trust
IV. Rechtsprechung auf den Cook Islands
1. Orange Grove
2. E. and another v. A.
3. Zwischenfeststellung
V. Zusammenfassung
VI. Weitere Entwicklung
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Domestic Asset Protection Trust (DAPT)
I. Ein Markt für Recht
1. Beispiel Gesellschaftsrecht
2. Trustrecht
II. Alaska
1. Anwendungsbereich
2. Allgemeine Regeln
3. Gläubigerschutz und Asset Protection Trusts
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4. Restricting transfers of trust interests
a) Spendthrift-Klausel und self-settling
b) Gläubigerbenachteiligung
c) Widerrufsvorbehalt und Ausschüttungspflicht
d) Privilegierte Gläubiger
e) Umfang
f) Fristen
g) Kontrolle durch den Settlor
h) Eidesstattliche Versicherung
III. Delaware
1. Anwendungsbereich
2. Allgemeine Vorschriften
3. Spendthrift-Klausel und self-settling
4. Privilegierte Gläubiger
5. Anfechtungsrecht
a) Fristen
b) Umfang
6. Kontrolle durch den Settlor
IV. Weitere Staaten im Überblick
1. Missouri
2. Rhode Island
3. Nevada
4. Utah
5. Oklahoma
6. South Dakota
7. Tennessee
8. Wyoming
9. New Hampshire
V. Ranking 2007
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§ 4: Möglichkeiten und Risiken
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A.
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14
Kollisionsrecht
I. Allgemeines
1. Grundsatz
2. Besondere Anknüpfungsmerkmale
3. Das Recht des Beneficiary
4. Public policy
a) Das die public policy bestimmende Recht
b) Der Asset Protection Trust und die public policy
aa) Ungleichbehandlung
bb) Andere asset protection-Instrumente
cc) Full faith and credit clause
c) Zwischenfeststellung
II. Besonderheiten im Insolvenzrecht
1. Grundlegendes
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2. Die Ausnahme nach Sec. 541 (c) (2) BC
a) Die Reform des Bankruptcy Act 2005
b) Regelung in den DAPT-Staaten
3. Entscheidungen
a) In re Portnoy
aa) Kollisionsrechtliche Fragen
bb) Anwendung im Fall
b) In re Brooks
aa) Kollisionsrechtliche Frage
bb) Anwendung im Fall
4. Zwischenfeststellung
III. (Insolvenz-) Anfechtung
1. Anwendbares Recht
a) Bankruptcy Code, Uniform Law und Restatement
b) Allgemeine Grundsätze
c) Public policy
2. Planungserwägungen
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B.
Allgemeine Rechtsgrundsätze
I. Ausgangsüberlegung
II. Substance over form approach
1. Sham
a) Grundsätze
b) Rahman v. Chase
c) Tatbestand und Rechtsfolge
d) Kontrolle als Angriffspunkt
e) Das sham bestimmende Recht
aa) Reaktion der Trustparadiese
bb) Beispiel Cook Islands
f) Zwischenfeststellung
2. Alter ego
a) Grundsätze
b) Alter ego oder piercing the veil bei einem Trust
aa) Englisches common law
bb) US-amerikanisches common law
c) Piercing aus Sicht des Beneficiary
d) Kontrolle als Angriffspunkt
e) Das den Durchgriff bestimmende Recht
3. Zwischenfeststellung
4. Cook Islands Trust – substance und form?
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C.
Zurechnung
I. Ausgangslage
II. Die Haltung englischer Gerichte exemplarisch
III. Zwischenergebnis
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D.
Contempt of court
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I.
Anordnungen des Gerichts im Zusammenhang mit APT-Verfahren
1. Die Herausgabe von Dokumenten
2. Vorläufige Vermögenssicherung
3. Repatriation order
II. Contempt of court
1. Civil und criminal contempt
2. Mittel des Gerichts
3. Verteidigungsmöglichkeiten
a) Grundsatz
aa) Foust v. Denato und U.S. v. Hays
bb) Schlussfolgerung
b) Selbst verschuldete Unmöglichkeit
4. Contempt des Settlor und Beneficiary eines APT
a) Die Beweislast des Schuldners
b) Insbesondere die anti-duress-Klausel
III. Entscheidungen
1. Riechers v. Riechers
2. In re Anderson
a) Entscheidung des Disctrict Court
b) Entscheidung des Berufungsgerichts
c) Ausgang des Rechtsstreits
3. In re Lawrence
a) Erste Entscheidung des Insolvenzgerichts
b) Zweite Entscheidung des Insolvenzgerichts
c) Die Entscheidung des Berufungsgerichts
d) Ausgang des Rechtsstreits
4. In re Eulich
5. In re Grant
a) Erste Entscheidung des District Court
b) Zweite Entscheidung des Disctrict Court
6. In re Michael R. Mastro
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§ 5: Zwischenfeststellung
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Dritter Teil: Der Asset Protection Trust aus deutscher Sicht
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§ 1: Einordnung des Trust
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A.
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Internationale Entwicklungen
I. Der Trust in Europa
1. Europäische Erbrechtsverordnung
2. Draft Common Frame of Reference
II. Völkerrecht
III. Zwischenfeststellung
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§ 2: Der Trust im deutschen Recht
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A.
Truststatut
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B.
Ausgangslage
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C.
Die Einordnung des testamentary trust
I. Qualifikation
II. Umfang der Anwendung des Erbstatuts
III. Zwischenfeststellung
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D.
Der inter vivos trust
I. Gesellschaftsrechtliche Qualifikation
1. Sitz- und Gründungstheorie
2. Effektiver Verwaltungssitz des Trust
3. Niederlassungsfreiheit und Freundschaftsvertrag
4. Zwischenfeststellung
II. Schuldrechtliche Qualifikation
III. Qualifikation sui generis
IV. Stellungnahme zu den Qualifikationsvorschlägen
1. Argumentationsmuster
a) EuGVVO
b) Steuerrecht
c) Zusammenhang mit der Vermögensübertragung
d) Einseitigkeit der Trusterrichtung
e) Rom I-VO und EVÜ
f) Vergleichbarkeit bei der Ermittlung des anwendbaren Rechts
g) Zwingende Gründe
2. Zwischenfeststellung
3. Funktioneller Vergleich
a) Die selbständige Stiftung
b) Die fremdnützige Verwaltungstreuhand
aa) Settlor und Treugeber
bb) Die Vermögensrechte
cc) Stellung des Begünstigten und Stellung des Beneficiary
c) Die unselbständige Stiftung
d) Verselbständigung der Treuhand und der unselbständigen
Stiftung
4. Zwischenfeststellung
5. Die Sicht des schweizerischen Rechts
a) Schuldrechtliche Qualifikation
b) Gesellschaftsrechtliche Qualifikation
c) Würdigung aus der deutschen Perspektive
6. Weitere Staaten
7. Ergebnis zur funktionellen Vergleichbarkeit
8. Merkmal der Organisation
a) Business trust
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E.
b) Ein Trust ohne Merkmale des buiness trust
V. Anknüpfungsmerkmale sui generis
VI. Ergebnis zu der Qualifikation
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Umfang des Truststatuts
I. Mindestwirkungen nach und selbständige Anknüpfungen im HTÜ
II. Folgen
III. Trusterrichtung
IV. Rechte im bestehenden Trust
1. Innenverhältnis
a) Das Recht des Beneficiary
b) Rechte und Pflichten des Trustee
c) Weitere Rechte im Innenverhältnis
2. Außenverhältnis
a) Rechte des Beneficiary gegenüber Dritten
b) Rechte Dritter gegenüber dem Beneficiary
c) Rechtsstellung des Trustee
d) Weitere Rechte im Außenverhältnis
V. Deutsches Sachrecht
1. Deutsches Recht als Truststatut
2. Deutsches Recht als Übertragungsstatut
a) BGH, Urt. v. 13.6.1984
b) Lösungsvorschläge der Literatur
aa) Unterscheidung zwischen legal und beneficial interest
bb) Discretionary-Trust
cc) Verfügungsbefugnis des Trustee
c) Zwischenfeststellung
3. Deutsches Recht als Vermögensstatut
VI. Zwischenergebnis
VII. Die underlying company
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§ 3: Möglichkeiten und Risiken aus deutscher Sicht
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A.
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Unwirksamkeit des Trust
I. Ordre public und fraus legis im Allgemeinen
1. Ordre public
a) Inlandsbezug bei einem Trust
b) Ordre public-Verstoß
2. Fraus legis
a) Die Umgehungshandlung
b) BGHZ 78, 318
c) Kritik an den Grundsätzen der fraus legis
d) Anwendung und Rechtsfolge
3. Zwischenfeststellung
II. Überprüfung des APT anhand des deutschen ordre public
1. Spendthrift- und discretionary-Klausel
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B.
2. Trustzweck
a) Familienstiftung und Fideikommiss
b) Voraussetzungslos berechtigende Unterhaltsstiftung
aa) § 134 BGB
bb) Gemeinwohlgefährdung und gute Sitten
(a) Schutz der Gläubiger der Dritt-Destinatäre
(b) Schutz der Gläubiger des Stifter-Destinatärs
cc) Behindertentestament
c) Zwischenfeststellung
3. Self-settling oder „Stiftung für den Stifter“
a) Zulässigkeitsfragen
b) Self-settled-Trust
c) Insbesondere liechtensteinische Stiftungen
d) Zwischenfeststellung
4. Ausgangsproblem der fortdauernden Kontrolle
a) Sham
b) Alter ego und ordre public
c) Weitere Überlegungen
d) Zwischenfeststellung
5. Die underlying company
III. Zwischenfeststellung
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Die Anfechtung der Vermögensübertragung
I. Anwendbares Recht
1. Deutsches oder europäisches Insolvenzrecht
a) Anwendungsbereich der EuInsVO
b) Drittstaatenproblematik
c) Meinungsstand
d) Stellungnahme
e) Zwischenfeststellung
2. Art. 13 EuInsVO
a) Meinungsstand
b) Diskussion und Stellungnahme
c) Zwischenfeststellung
3. § 339 InsO und § 19 AnfG
a) Wirkungsstatut
aa) Meinungsbild
bb) Stellungnahme
b) Einschränkungen
aa) Fraus legis
bb) Ordre public
c) Zwischenfeststellung
4. Gedanken zur underlying company im Besonderen
a) Anwendbares Anfechtungsrecht
b) Zweckgesellschaften nach dem Recht der Trust-Staaten
c) Grenzen
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5. Zwischenfeststellung
II. Zuständigkeit bei Anfechtungsklagen
III. Anfechtung nach deutschem Recht
1. Allgemeine Voraussetzungen der Anfechtung
2. „Future creditors“
a) Einschränkende Auslegung
b) Einschränkung über Kausalität und Vorsatz
3. Besondere Voraussetzungen der Anfechtung
a) Vorsätzliche Benachteiligung und asset protection
b) Trusterrichtung als unentgeltliche Leistung
4. Rechtsfolgen der Anfechtung
5. Zwischenfeststellung
IV. § 138 Abs. 1 BGB
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C.
Die Zwangsvollstreckung in Trustrechte
I. Herangehensweise
II. Substitution der Trustrechte
1. Vermögensrechte
2. Mitwirkungsrechte
3. Zwischenfeststellung
III. Forderungspfändung bei ausländischem Drittschuldner
1. Pfändung und Überweisung
a) Fragen des Inlandsbezugs
b) Problem der Zustellung
2. Zwischenergebnis
IV. Spendthrift-Klausel und Einschränkungen der Pfändbarkeit
1. Anwendbares Recht
2. Bedingt pfändbare Einkünfte
a) Anwendung
b) Zwischenfeststellung
3. Unpfändbare Einkünfte
a) Anwendbares Recht
b) Spendthrift-Klausel als Abtretungsverbot
c) Spendthrift-Klausel und Inhaltsänderung
aa) § 851 Abs. 1 ZPO im Lichte des § 399 BGB
bb) Rechtsgeschäftlich provozierte Inhaltsänderung
cc) Die spendthrift-Klausel
d) Ordre public
4. Zwischenfeststellung
V. Praktischer Nutzen
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D.
Rechtsdurchsetzung
I. Pflichten des Schuldners im Zwangsvollstreckungsverfahren
1. Zivilrechtliche und zivilprozessuale Auskunftspflichten
a) Informationsansprüche in der Zwangsvollstreckung
aa) Die Stellung „Beneficiary“ als offenzulegendes Vermögen
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E.
bb) Anfechtbare Rechtshandlungen
cc) Herausgabe von Unterlagen
b) Durchsetzung des Informationsanspruchs
c) Zwischenergebnis
2. Mitwirkungspflichten
a) Herausgabe- und Handlungsvollstreckung
aa) Anwendungsbereich
bb) Insbesondere § 888 ZPO
(a) Hypothetische Erörterung
(b) Zwischenfeststellung
cc) Insbesondere § 918 ZPO
dd) Zwischenfeststellung
b) Entsprechende Anwendung des § 918 ZPO
c) Zwischenfeststellung
II. Pflichten des Schuldners im Insolvenzverfahren
1. Informationspflichten
2. Mitwirkungspflichten
a) Auslandsvollmacht
b) Weitere Mitwirkungspflichten
c) Umfang und Grenzen der Mitwirkungspflicht
d) Verhältnismäßigkeitsprüfung
3. Zwischenfeststellung
III. Weitere Ermächtigungsgrundlagen für den Personalarrest
1. Personalarrest im Ordnungswidrigkeitenrecht
2. Sinn und Zweck der Erzwingungshaft nach § 96 OWiG
3. Zwischenfeststellung
IV. Mitwirkungspflichten de lege ferenda?
1. Begründung der Überlegung
2. Charakter der Schuldhaft und Gründe für die Abschaffung
3. Verfassungsmäßigkeit einer Erzwingungshaft
4. Zwischenfeststellung
V. Vollstreckung in Trustvermögen
1. Zurechnung ausländischen Vermögens
2. Verkomplizierung durch eine underlying company
3. Ausländisches Vermögen
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Weitere Überlegungen
I. Strafrechtliche Konsequenzen
1. Insolvenzstraftaten
2. Strafbarer Eigennutz
3. Die geplante Unmöglichkeit
II. Restschuldbefreiung
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Vierter Teil: Resümee
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§ 1: Der Asset Protection Trust im Kollisionsrecht
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§ 2: Der Asset Protection Trust und die Anfechtungsrechte
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§ 3: Der Asset Protection Trust in der Zwangsvollstreckung
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§ 4: Bewertung und Ausblick
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Literaturverzeichnis
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